甲、乙、丙共同成立公司，注册资金300万元，每人拟出资100万元。公司经营过程中，甲乙各出资50万元，丙未实际出资。甲乙一致要求丙要么出资，要么退出，丙均不同意。后甲、乙、丙对公司进行了清算，公司财产只有10万元，欠债120万元。
一、债权人向甲、乙、丙及公司主张债权，是否应被支持？
二、当公司经营遇到问题，甲乙要求丙出资未果的情况下，是否有权要求未出资的丙退出？
律师点评
对于第一个问题：债权人就公司财产实现债权应无异议。至于甲、乙、丙应否承担责任以及在多大范围内承担责任？首先，公司注册资金是300万元，实际出资为100万元，甲、乙、丙共有200万元出资义务未履行。公司先以10万元资产承担责任；其余部分为110万元，远低于200万的应履行尚未履行的出资义务，甲、乙、丙应承担连带责任。如果丙无偿还能力，债权人可以要求甲或者乙偿还110万元债务，也可以要求甲乙共同承担该笔债务。当然，甲、乙在偿还债务后也可以再向丙主张权利。
现实中，还会经常遇到一种情况：几个人发起成立公司，有人因为掌握某种资源或者有特殊贡献，发起人同意个别人不用实际出资，但仍然为股东，即所谓的“持干股”。其实，“持干股”也会有风险。如果公司的注册资金都已到位，且各股东对出资义务有明确约定，持干股的股东风险相对小些。如果公司股东出资不到位，公司又在经营过程中出现资不抵债的情况，“持干股”的股东也有可能被公司债权人要求偿还债务，因为按照公司法相关规定，发起人股东对出资承担连带责任。当然，承担责任后，可以按照发起人协议向出资不到位、未出资的股东等追偿。
对于第二个问题：如果公司章程无特别规定，股东出资不到位不能作为强制退股的法定条件。按照公司法的规定，股东出资不到位或者出资有瑕疵时，公司可以要求股东履行出资义务，本案三位股东均未完全履行出资义务，在公司资不抵债或者已届章程规定出资期限的情况下，公司可以要求甲、乙、丙履行出资义务。但现实中，如果未出资或者出资不到位股东控制公司公章，公司通过诉讼程序要求股东出资较难实现。理论上，已出资股东只能自己以公司名义起诉。
章程对于公司来讲至关重要，公司成立之时，建议请专业人士就股东出资数额、出资时间、利润分配、对外投资、对外担保、增加注册资本、股权转让、公司决策机构职权及其表决程序、股东资格的继承、公司解散等事宜在章程中进行规范。如果章程内容不具体，对公司来讲，就类似于国家只有宪法。从某种程度上讲，公司的章程内容决定了公司的长远发展。
律师简介
刁玉芬，山东青大泽汇律师事务所专职律师，系山东省律师协会资产与财务委员会委员，司法部、全国律协2014年赴西藏无律师县志愿律师，擅长婚姻家庭、公司法务、合同纠纷等业务领域。
手机：13656391016
邮箱：pmcdyf@163.com
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标签： #山东潍河城投债权
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